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企业并购中的法律问题与风险防控-濠庄娱乐濠庄在线娱乐事务所

发布时间:2018-01-16 08:11 编辑:濠庄娱乐平和濠庄在线娱乐事务所 浏览量:

  濠庄娱乐平和濠庄在线娱乐事务所 刘伟

  一、企业并购的含义

  企业并购包括兼并和收购两层含义、两种方式。国际上习惯将兼并和收购合在一起使用,在我国称为并购。即企业之间的兼并与收购行为,是企业法人在平等自愿、等价有偿基础上,以一定的经济方式取得其他法人产权的行为,是企业进行资本运作和经营的一种主要形式。企业并购主要包括公司合并、资产收购、股权收购三种形式。

  二.企业并购的基本阶段

  完整的公司并购过程应该包括三大阶段:并购准备阶段、并购实施阶段、并购整合阶段。

  (一)并购的准备阶段

  1.并购的准备阶段,并购公司确立并购攻略后,应该尽快组成并购班子。一般而言,并购班子包括两方面人员:并购公司内部人员和聘请的专业人员,其中至少要包括濠庄在线娱乐、会计师和来自于投资银行的财务顾问,如果并购涉及到较为复杂的技术问题,还应该聘请技术顾问。

  2.并购的准备阶段,对目标公司进行尽职调查显得非常重要。尽职调查的事项可以分为两大类:并购的外部法律环境和目标公司的基本情况。

  (1)并购的外部法律环境 尽职调查首先必须保证并购的合法性。直接规定并购的法规散见于多种法律文件之中,因此,并购濠庄在线娱乐不仅要熟悉公司法、证券法等一般性的法律,还要熟悉关于股份有限公司、涉及国有资产、涉外因素的并购特别法规。除了直接规定并购的法规以外,还应该调查反不正当竞争法、贸易政策、环境保护、安全卫生、税务政策等方面的法规。调查时还应该特别注意地方政府、部门对企业的特殊政策。

  (2)目标公司的基本情况 重大并购交易应对目标公司进行全面、详细的尽职调查。目标公司的合法性、组织结构、产业背景、财务状况、人事状况都属于必须调查的基本事项。具体而言,以下事项须重点调查:

  ①目标公司的主体资格及获得的批准和授权情况。首先应当调查目标公司的股东状况和目标公司是否具备合法的参与并购主体资格;其次,目标公司是否具备从事营业执照所确立的特定行业或经营项目的特定资格;再次,还要审查目标公司是否已经获得了本次并购所必需的批准与授权(公司制企业需要董事会或股东大会的批准,非公司制企业需要职工大会或上级主管部门的批准,如果并购一方为外商投资企业,还必须获得商务主管部门的批准)。

  ②目标公司的产权结构和内部组织结构。目标企业的性质可能是有限责任公司、股份有限公司、外商投资企业、或者合伙制企业,不同性质的目标企业,对于并购方案的设计有着重要影响。

  ③目标公司重要的法律文件、重大合同。调查中尤其要注意:目标公司及其所有附属机构、合作方的董事和经营管理者名单;与上列单位、人员签署的书面协议、备忘录、保证书等等。审查合同过程中应当主要考虑如下因素:合同的有效期限;合同项下公司的责任和义务;重要的违约行为;违约责任;合同的终止条件等等。

  ④目标公司的资产状况。包括动产、不动产、知识产权状况,以及产权证明文件,特别要对大笔应收账款和应付账款进行分析。有时在合同签订之后还需要进一步的调查工作。调查结果有可能影响并购价格或其它全局性的问题。

  ⑤目标公司的人力资源状况。主要包括:目标公司的主要管理人员的一般情况;目标公司的雇员福利政策;目标公司的工会情况;目标公司的劳资关系等等。

  ⑥目标公司的法律纠纷以及潜在债务。

  对目标公司的尽职调查往往是一个困难和耗费时间的过程。并购方案则至少应当包含以下几方面的内容:准确评估目标公司的价值;确定合适的并购模式和并购交易方式;选择最优的并购财务方式;筹划并购议程。

濠庄娱乐濠庄在线娱乐事务所企业并购中的法律问题与风险防控

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  (二)并购的实施阶段

  并购的实施阶段由并购谈判、签订并购合同、履行并购合同三个环节组成。

  1.谈判 并购交易的谈判的焦点问题是并购的价格和并购条件,包括:并购的总价格、支付方式、支付期限、交易保护、损害赔偿、并购后的人事安排、税负等等。双方通过谈判就主要方面取得一致意见后,一般会签订一份《并购意向书》(或称《备忘录》)。《并购意向书》大致包含以下内容:并购方式、并购价格、是否需要卖方股东会批准、卖方希望买方采用的支付方式、是否需要政府的行政许可、并购履行的主要条件,等等。此外,双方还会在《并购意向书》中约定意向书的效力,可能会包括如下条款:排他协商条款(未经买方同意,卖方不得与第三方再行协商并购事项)、提供资料及信息条款(买方要求卖方进一步提供相关信息资料,卖方要求买方合理使用其所提供资料)、保密条款(并购的任何一方不得公开与并购事项相关的信息)、锁定条款(买方按照约定价格购买目标公司的部分股份、资产,以保证目标公司继续与收购公司谈判)、费用分担条款(并购成功或者不成功所引起的费用的分担方式)、终止条款(意向书失效的条件)。

  2.签订并购合同 并购协议应规定所有并购条件和当事人的陈述担保。并购协议的谈判是一个漫长的过程,通常是收购方的濠庄在线娱乐在双方谈判的基础上拿出一套协议草案,然后双方濠庄在线娱乐在此基础上经过多次磋商、反复修改,最后才能定稿。并购协议至少应包括以下条款:

  (1)并购价款和支付方式。

  (2)陈述与保证条款。陈述与保证条款通常是并购合同中的最长条款,内容也极其繁琐。该条款是约束目标公司的条款,也是保障收购方权利的主要条款。目标公司应保证有关的公司文件、会计帐册、营业与资产状况的报表与资料的真实性。

  (3)并购合同中会规定的合同生效条件、交割条件和支付条件。并购合同经双方签字后,可能需要等待政府有关部门的核准,或者需要并购双方履行法律规定的一系列义务(如债务公告、信息披露等等),或者收购方还需要作进一步审查后才最后确认,所以并购合同不一定马上发生预期的法律效力。并购双方往往会在合同中约定并购合同的生效条件,当所附条件具备时,并购合同对双方当事人发生法律约束力。为了促成并购合同的生效,在并购合同中往往还需要约定在合同签订后、生效前双方应该履行的义务及其期限,比如,双方应该在约定期限内取得一切有权第三方的同意、授权、核准,等等。

  (4)并购合同的履行条件。履行条件往往与并购对价的支付方式联系在一起,双方一般会约定当卖方履行何种义务后,买方支付多少比例的对价。

  (5)资产交割后的步骤和程序。

  (6)违约赔偿条款。

  (7)税负、并购费用等其他条款。

  3.履行并购合同 履行并购合同指并购合同双方依照合同约定完成各自义务的行为,包括合同生效、产权交割、尾款支付完毕的。一个较为审慎的并购协议的履行期间一般分三个阶段:合同生效后,买方支付一定比例的对价;在约定的期限内卖方交割转让资产或股权,之后,买方再支付一定比例的对价;一般买方会要求在交割后的一定期限内支付最后一笔尾款,尾款支付结束后,并购合同才算真正履行结束。

  (三)并购整合阶段

  并购的整合阶段主要包括财务整合、人力资源整合、资产整合、企业文化整合等方面事务。其中的主要法律事务包括:

  1.目标公司遗留的重大合同处理;

  2.目标公司正在进行的诉讼、仲裁、调解、谈判的处理;

  3.目标公司内部治理结构整顿(包括目标公司董事会议事日程、会议记录与关联公司的法律关系协调等等);

  4.依法安置目标公司原有工作人员。

  公司并购是风险很高的商业资产运作行为,操作得当可能会极大提升资产质量,提高企业的竞争力,带来经济收益,操作不当则会使当事人陷入泥潭而难以自拔。因此,公司在决定采取并购策略进行扩张之前,一定要经过审慎的判断和严密的论证;在并购的操作过程中,一定要仔细设计每一个并购阶段的操作步骤,将并购交易可能的风险降低在最低限度之内。

  三、并购的主要风险类型

  1.政治风险:主要包括政府行为失当等。

  2.法律风险:包括并购协议合法性、并购程序合法性、诉讼风险。

  3.财务风险:是指外资并购后公司的全部资本中债务权益资本比率变化所带来的风险。通常认为比率越高风险越大。

  4.资产风险:主要包括资产的实际价值与其登记价值是否相符,可变现程度,资产是否有权利瑕疵等。

  5.资源风险:主要包括客户资源风险、人力资源风险和技术资源风险。

  6.市场风险:主要包括目标公司市场潜力、市场发展趋势、所面临的竞争程度等方面的风险。

  7.整合风险:是指并购协议达成后,能够对目标公司进行有效整合方面的风险。

  案例链接:并购中的政治风险

  中海油并购优尼科

  2005年6月23日,中国第三大石油和天然气公司中海油以高出对手15亿美元全现金方式向排名美国第九位的石油公司尤尼科(UnocalCorp.)发出了收购要约。然而,这桩单纯的公司并购,却因涉及敏感的石油资源和国家利益而变得复杂起来。

  2005年6月17日,两位美国联邦众议员致函总统布什,要求以国家安全为由,全面审议这一收购计划。信中称:“美国日益需要将满足能源需求列入外交政策、国家安全和经济安全的考虑范围。当事涉中国时尤其如此。”一个多月之后,在重重阻力之下,中海油宣布退出收购尤尼科竞争。

  点评观点:

  对于此项并购,有专家预测说:如果收购成功,中海油将凭借尤尼科在泰国、印尼等亚洲国家拥有的油气区块资源将年产量提高一倍以上,而石油储备量也将提高80%。但事情往往不能过于乐观。

  可以看到,无论在何类国家投资,中国企业在海外并购中面临的首要风险是法律化的政治风险。这种风险,从国家环境角度看主要指战争、内乱等引起投资国政治环境的动荡、权力阶层的更迭、恐怖主义的危险以及出于国家安全的考虑,等等。

  此外,政治风险还包括投资国政策是否具有连续性等内容,而法律或政策的变动也同样会带来较大风险。其中,政治风险多以法律风险的形式表现出来,对海外并购重组造成重大影响。

  近年来,并购中出现了“安全门”、“反恐门”、“威胁门”等新型的政治阻碍,这在发达国家尤为明显,使得政治风险本身成为跨国并购一种无法确定的成本。因此,企业在跨国并购重组的情况下,对目标企业所在国法律环境和政治环境的考察,及时防范政治风险则显得非常重要。

  四、并购法律风险的形成

  1.信息不对称风险

  这通常被认为是并购风险当中最常见和影响最大的风险,指的是企业在并购过程中对收购方的了解,与目标公司的股东和管理层相比,可能存在严重的不对等问题,给并购带来的不确定因素。企业作为一个多种生产要素、多种关系交织构成的综合系统,极具复杂性,并购方很难在相对短的时间内全面了解、逐一辨别真伪。一些并购活动因为实现对被并购对象的盈利状况、资产质量、或有事项等可能缺乏深入了解,没有发现隐瞒的债务、诉讼纠纷、资产潜在问题等关键情况,而在是时候落入陷阱,难以自拔。

  2.并购协议、并购程序合法性方面的风险

  并购协议必须按照法律规定的实质要件(如关于外资并购行业准入的限制和禁止性规定、信息披露等规定)和程序规定(如并购国有企业中的挂牌交易程序,报告、公告、股份转让和过户登记手续、有关机关的审批程序等)签订和履行,否则不仅可能导致协议无效,而且可能产生并购争端,甚至引发诉讼。

  3.并购方式安排的风险

  主要指对并购企业人力资源及资产负债整合中存在的风险。这些问题如果没有做出适当安排,极有可能导致并购方与目标方的纠纷,甚至导致并购企业无法正常运转。

  4.并购决策的风险

  并购方在战略决策上往往存在巨大的风险,而一旦在并购的战略层面出现失误,结果往往无法挽回。譬如对自身实力没有清楚的认知和全面把握,并购选择时机失当导致并购无法启动,并购选择对象错误而导致并购无法进行等等。

  案例链接:并购战略的错误——路径依赖

  以并购开始的华源集团以被并购告终

  华源集团从1992年7月在上海浦东成立至2005年末,进行了大大小小90多次并购,资本由最初的5亿元扩增到572亿元,一度发展成为拥有纺织、农机、医/药业的巨无霸企业集团,创下了中国企业并购的神话。而到了2005年9月,华源部分企业的短期贷款偿还逾期,在短短几天内便遭到了上海银行、浦发银行(12.680,-0.01,-0.08%)等十几起诉讼,涉及金额超过12亿元。

  自此,华源财务危机全面爆发。随着多家债权银行起诉,债权银行冻结了华源下属部分公司和上市公司的部分股权,使股票价格发生波动,生产经营受到制约。2006年4月,华润集团以获得华源70%的股权正式入主华源,至此,华源的并购神话最终以被并购而告终结。

  点评观点:

  华源集团从整合纺织、农机到全力进军医/药,13年间的并购难以胜数。这种“大跃进”式的扩张中,华源主业几次更迭,但华源在陌生的产业领域,整合未见起色,最后均以失败告终。

  可以看到,华源极大地忽略了并购决策与并购整合中的法律风险。而华源资产负债不合理,导致短短数月便遭到来自银行的十几起贷款逾期诉讼,又充分暴露其并购过程中并购融资渠道建设的法律风险和并购财务整合的法律风险。

  这些风险的爆发最终导致华源财务难以走出困境,落得资金链断裂被重组的结局。

  五、构建并购风险管理体系

  1.并购前——尽职调查

  尽职调查包括资料的搜集、权责的划分、法律协议的签订、中介和专业服务机构的聘请,它贯穿于整个收购过程,主要目的是防范并购风险、调查与证实重大信息。为实现并购全过程的风险管理,在实际操作中,并购方首先应该重视并购中的尽职调查。它是现代企业并购环节中重要的组成部分,直接关系到并购的成功与否。但是,尽职调查在我国的并购实践中却往往被忽略,将其简单的理解为资料收集,流于形式。

  尽管研究表明大多数并购交易未能创造价值,许多公司仍继续从历史角度,而非站在未来前景来评估并购目标。大多数情况下,尽职调查只注重短期债务而非长期风险,交易双方只局限于关注财务和法律方面的事务,而不是双方企业的兼容性。

  在相关的对并购方的调查研究中,当被要求列出公司尽职调查过程中最重要的三个目标时,参加研究的企业都强调把即时目标和近期目标(包括确定合适的价格,明确债务及协同效力的评估等)作为其最高目标。大约半数的企业表示他们要在尽职调查中明确整合事项;然而,对大多数公司而言,这个目标并没有被优先考虑。因此,许多公司在应付交易后可能出现的种种状况时,变得疲于奔命甚至脆弱不堪。不到三分之一的参加调研企业表示,他们将尽力预测所在行业在此并购交易案发生后可能会受到的影响以及竞争对手可能做出的反应。

  尽管企业强调短期和中期目标,但事实上他们不太可能达到或超过其最初设定的目标。在中国的企业告诉我们,因为并购交易案失败的可能性较高,因此企业不愿意在整合事务中投入太多的时间、精力和费用。尽管这是一种可以理解的反应,但是交易一旦发生后,整合管理团队就无法有充分的时间准备好应对潜在而复杂的整合问题。

  事实上,充分利用有信誉的专业中介机构、服务机构和咨询机构等,是防范财务风险和法律风险的重要一环。并购方聘请经验丰富的濠庄在线娱乐事务所、会计师事务所和咨询机构等,以对信息进行进一步的证实,并扩大调查取证的范围。专业中介机构提供的高质量服务能在客观上减少并购成本与规避并购风险,实现并购交易的成功。

  此外,企业的人力资源部门也应提早介入,早早处理好领导力、员工沟通、人才留用和文化融合等问题,企业就能有更多的时间来处理诸如整合后的薪酬福利计划和公司部门架构等问题。这些问题通常需要更加具体的技术步骤和更长的时间来进行实施。

  2.并购后——整合阶段

  并购整合阶段是影响并购成功的关键阶段,其风险要素包括战略的协调性与差异化、企业文化的相容性与不可融合、管理模式匹配性与不匹配、客户资源的稳定性与流失、技术资源的匹配性与技术体系的差异性、市场和服务的匹配性与差异化、人力资源的稳定性与流失、整合管理的有效性与运转不畅、资源结构的合理性与重债务负担、盈利能力的持续性与波动性等,有效规避风险对整合成功,实现并购目标具有重要意义。

  六、规避法律风险的方法

  1.法律调研

  由于并购行为不仅受全国性法律调控,还涉及诸多地方性法律法规和政策的影响,因此充分了解并购双方所在地关于并购的法律规定,是做出并购战略决策的先决条件。并购公司需要对目标公司住所地的法律和政策做出以下分析:该地域对并购的一般态度;并购方在该地域享受何种优惠待遇;目标公司所从事的经营活动是否为限制或禁止非国有资本进入的领域;该地区法律和政策对外资并购的程序性规定如何等等。

  如果并购公司为外国企业,它还必须对其本国的海外投/资法律有所了解,该国对向海外投资的一般态度,是鼓励还是限制;两者之间是否有正常的外资关系和经贸关系;该国对其国内公司向海外投资是否有特别程序规定;并购所需外汇如何取得和带出;海外投资所得汇回国内是否有税收上的优惠;该国是否对向海外投资者提供信息咨询等支持;该国是否对向海外投资者提供专项保险或最终保证;该国是否是全球性或地区性投资保证机构的会员国。

  案例链接:并购中的法律查明

  被反垄断拆散的可口可乐与汇源

  2008年9月3日,汇源果汁在香港公布,可口可乐旗下全资附属公司大西洋(6.000,-0.07,-1.15%)公司将以179.2亿港元收购汇源果汁全部已发行股本。商务部于2009年3月18日表示,可口可乐并购汇源未通过反垄断调查。

  点评观点:

  可口可乐收购案被否决案例,是我国反垄断法实施以来首个由中国政府主管部门否决的一起收购案,也是充分彰显出并购企业可能遭遇法律限制的法律风险。

  我国反垄断法于2008年8月实施,对于“经营者集中”进行反垄断审查。所谓经营者集中,主要包括:经营者合并;经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权;经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响等几种情形。如果涉嫌经营者集中,符合申报条件的,经营者必须依法申报接受反垄断部门的审查。

  可以看到,此规定将相关的并购重组活动纳入国家反垄断审查的程序中,无疑会对企业并购行为造成一种严格的法律风险。尤其对于上市公司而言,其并购重组规模往往相对较大,对行业竞争格局可能产生垄断经营性影响,因此反垄断审查法律风险的发生也相对较高,此时,上市公司就需防范并购重组可能失败的风险。

  2.条款安排

  并购协议是并购交易的法律表现。在并购协议中有四类条款是保护并购交易安全的必要条件。

  (1)陈述与保证条款

  该条款要求并购方和目标公司对其任何并购相关事项均做出真实而详细的陈述,并明确虚假陈述将承担的法律后果。

  就目标公司而言,其应如实陈述和保证的内容有:公司的组织机构、法律地位、资产负债状况、合同关系、劳资关系及保险、环保等情况。

  就并购公司而言,其应如实陈述和保证的内容有:公司的组织机构、权力有无冲突、并购动机、经营管理能力和资金实力、财务状况和信誉、有无改善目标公司治理结构和促进目标公司持续发展的能力。

  由于要求双方均须如实陈述,为防止信息外泄,双方一般还需设置保密条款或另外签订保密协议。

  (2)维持现状条款

  当并购协议签订至协议履行交割前,并购双方尤其是目标公司须维持目标公司之现状,不得修改章程,分配股利和红利,并且不得将股份出售、转移、抵押处置。在交割日前,并购方对目标公司仍有审慎调查的权利。维持现状条款的设置大大有利于收购方防范并购风险。

  (3)风险分担条款

  并购双方就并购交易进行的谈判事实上就是双方为规避风险或者将风险转移给对方或者让对方分担的过程。就陈述和保证的内容而言,双方通常以“就本方所知”作为陈述和保证的前提条件。并购公司最为担心的就是目标公司的或有债务,因此,并购公司一般要求订立“或有债务在交割时由目标公司自行负担”的条款,以及“交割后发现的或有债务,如目标公司未曾如实陈述,无论是否为故意过失,均由目标公司负担”的条款。当然,风险分担的范围、方式、和程度往往取决于并购加宽。在高价前提下,并购公司往往要求目标公司承担较重的保证责任;反之,在低价情况下,并购公司也许同意缩小目标公司的保证范围。

  (4)索赔条款与违约条款

  当一方发现另一方有不实陈述或者违约时,有权向对方索赔。这就是索赔条款或违约条款。索赔条款可以是独立的条款,也可以散见于并购协议的其他条款之中。就索赔期间,目标公司往往希望以短为宜,并购公司则希望越长越好,索赔期间甚至因陈述和保证内容不同和发现的难度不同而长短不一。为防止出现无法落实索赔的情况,并购公司往往提出设置提存条款,即将并购价款存放在第三方,以供索赔之用。

  当然,合同法上诸多担保制度、债的保全制度、抗辩权制度、合同解除制度等都能不同程度的防范并购风险,如何用其来控制防范并购风险,需要聘请濠庄在线娱乐作为专业顾问做协议条款安排。

  案例链接

  违约条款的合同安排

  中铝力拓的分手之殇

  2009年2月12日,中铝公司与力拓集团签署了合作与执行协议,中铝宣布将通过认购可转债以及在铁矿石、铜和铝资产层面与力拓成立合资公司,向力拓注资195亿美元。如果交易完成,中铝可能持有的力拓股份最多上升到18%。中铝公司已经就此项交易完成了210亿美元的融资安排,并已陆续获得了澳大利亚竞争与消费者保护委员会、德国联邦企业联合管理局、美国外国投资委员会等各国监管机构的批准。

  但6月5日力拓集团董事会宣布撤销对2月12日宣布的双方合作推荐,并将依据双方签署的合作与执行协议向中铝支付1.95亿美元的分手费。中铝收购力拓以失败告终。

  点评观点:

  经过三个多月的拉锯战,中国铝业(8.090,0.00,0.00%)收购力拓的计划却以分手告终,其并购失败的原因不能排除因并购方所在国的政治干预。但是,在政治风险之外,并购重组协议中1.95亿美元(仅为交易金额的1%)的违约金处罚对于力拓来讲,可能也并不足以达到督促其信守合同的力度。因此,中铝遭遇到协议撕毁的法律风险。

  值得注意的是,并购重组协议关系到双方今后的权利义务,是整个并购重组的核心。因此,并购双方对于协议的主体、双方权利义务、履行方式、履行期限、违约、争议解决等诸多细节条款的设计,均需要防范今后不必要的法律风险的发生。

  七、法律风险控制案例

  吴理文濠庄在线娱乐事务所曾代理美国某大型医/药公司收购国内制药企业,以下简要介绍该案中的风险控制措施。

  在接受委托后,吴理文组成了专业濠庄在线娱乐团队,其中包括公司法、劳动法、财税法等方面的专家。首先对国内医/药行业情况做了初步调查,并根据并购方的具体要求选定目标公司,结合对所涉法律规定的全面调研,设计了一个完善的并购方案和流程。

  经过与目标公司的初步磋商,收购方与目标公司达成初步意向并签署保密协议,在目标公司配合下,服务团队接着对目标公司进行了全面的审慎调查,调查范围包括目标公司的基本情况、财务状况、经营情况、技术与人力资源情况、所涉法律事务情况等。

  收购方审慎调查报告后,决定继续收购行为。服务团队根据收购方的指示,起草《股权转让协议》及其他法律文件,就并购模式和双方权利义务进行了详细安排。

  在双方谈判阶段,服务团队全程参与。项目濠庄在线娱乐事先详细列明了双方可能的争议点以及各项预案,并在谈判陷入僵局时候发挥关键作用,最终双方签署了并购协议。

  在该并购案中,由于专业人员实现对潜在的法律风险进行了全面调查和评估,并在起草法律文件和参与谈判中有效的进行了法律风险控制,在贯彻收购方意图和风险防范方面找到了恰当的结合点,并取得了目标公司的配合,从而取得成功。

  八、反并购

  1.在公司章程中设置“驱鲨剂”

  公司章程之重要性,相当于公司的“宪法”。公司章程可以设定并购的防御性条款,特别是针对恶意收购进行防御的规定往往是切实和有效的。公司股东可以在公司章程中单独设置一种措施,也可以组合设置多种措施,而且可以把公司章程中所设置的反并购措施与公司章程之外的反并购手段结合使用。

  通常可以选择在公司章程中设置适宜的反并购措施,也就是所谓的“驱鲨剂”条款。

  (1)对股东实行分级、分类设置并对表决权进行划分,使股东在股东会中的地位及表决权具有实质性差异。在此方面的具体操作方法有很多种,比如在公司章程中规定非发起人股东只有在连续合法持有本公司股权六个月以上时才可以向股东会或者股东大会提出某些议案,才有权对某些议案进行表决,这样收购者在进行收购决策时就不得不额外考虑收购完成后期在股东大会中的地位与权利。

  (2)对董事会的组成实行相对固化设置。可以通过设置超级多数决定董事去留、辞退董事时的合理理由与特别限制、董事改选数额限制等具体手段,阻止收购者进入或者拖延收购者进入董事会,行使表决权,使收购者在完成收购后不能及时进行收购后的整合,增大收购的风险

  (3)在公司章程中设置高级雇员并购保证金计划,即通常所称的“降落伞条款”或者“降落伞计划”,用高昂的收购代价使收购者望而却步。并购目标在公司章程中规定,并在公司与其高级雇员所签订的劳动合同中约定,一旦其供职的公司被收购,他们可以自动辞职,而雇主必须向他们立即支付一笔去职费用或退休金,而此费用的数额将是巨大的,所以也有人称之为“金降落伞”计划。另外,可以在中层雇员中采取同类性质的措施,只是在支付费用的数额上低于前者,所以也称之为“银降落伞”计划。

  (4)通过在公司章程中设置股份回购计划的方法,阻止外来收购者。如在公司章程中规定,一旦公司受到外来收购这的并购威胁时,授权董事会、董事长或总经理可以立即动用公司财产回购本公司发行在外的股份,用于员工持股计划等。

  (5)通过在公司章程中设置管理层优先收购计划的方法,阻止外来收购者。如在公司章程中规定,一旦公司受到外来收购者的并购威胁时,授权董事会立即启动管理层优先收购计划并给予收购支持。

  (6)通过在公司章程中设置定向增发新股计划的方法,阻止外来收购者。

  (7)通过在公司章程中设置修改公司章程计划的方法,阻止外来收购者。

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